商业保理属于类金融行业,我国的商业保理从上海、天津试点开始至今,经过长达5年的发展已经形成一定的规模,具备法制建设的需求与基础,但不同地域的商业保理的发展规模与业务需求在实际情况上各有特点,法律纠纷频发。商业保理更倾向服务于跨地域交易,因而对规则统一也提出了更高的要求——建立商业保理监管制度、法律适用规则以及完善行业促进措施,以引导商业保理企业为中小企业融资提供保理服务、并充分利用外资发展国际保理业务,最终促进我国商业保理行业在规模上的良性发展。

一、我国商业保理的发展历程

2009年3月3日商务部、财政部、人民银行、银监会、保监会联合发文,首次提到“开展商业保理业务试点,促进应收账款流转”;2009年5月18日,商务部发文进一步推进商务领域信用建设,提到“开展商业保理业务试点,促进应收账款流转和融资”,我国的商业保理试点工作进入了长达三年的“酝酿期”;2012年6月,商务部同意在天津滨海新区、上海浦东新区开展商业保理试点;2013年8月,商务部批准在重庆两江新区、苏南现代化建设示范区、苏州工业园区开展商业保理试点工作。2013年1月1日起,经商务部决定,允许香港、澳门服务提供者在广东省深圳市、广州市试点设立商业保理企业。至此,我国的商业保理试点工作全面铺开。

二、我国商业保理法律制度现状

(一)市场准入

商务部于2012年开启商业保理试点,当年注册的商业保理企业有44家,此后的每年都呈高速递增状态。目前,商业保理企业的设立程序及条件在对待中外资本时存在一定区别:广东省广州市、深圳市是最早作为港澳服务提供者介入大陆商业保理行业的试点地区,市级相关商务主管部门也出台了外资商业保理企业设立及审批办法。在商务部默许下,广东省自贸区内允许设立内资商业保理企业,但目前为止尚未针对内资商业保理企业出台专门的管理办法。

(二)业务监管与行业监管

我国目前并未出台全国性商业保理管理办法,部分地区出台的商业管理办法中也存在许多差异。一般来说,商业保理的监管制度分为业务监管与行业监管两部分:业务监管主要涉及对商业保理企业单笔商业保理业务行为的规范与监督,内容主要包括:基本规则、业务范围、四大服务内容、权属登记等;行业监管主要是针对商业保理企业总体经营情况的规范与监督,主要包括对于风险规则、增信措施、重大事项报告以及业务信息报送规则。

三、我国商业保理法律制度的不足及原因

(一)市场准入条件不一且与上位法相违背

商务部首次确定商业保理试点时,将商业保理企业的最低注册资本限额设为5000万元,且为实收资本(该规定于2012年10月被删)。2013年《公司法》修改取消了注册资本限制,但各地的管理办法仍要求商业保理企业最低注册资本为5000万元,与上位法相悖,此问题亟待解决。

(二)行业及业务监管措施不明,行业自律性有待发展

这一问题产生的原因主要是商业保理公司是否属于金融机构,是否应该通过细化规定明确其商务服务的行业性质,商业保理业务是否属于金融服务,是否应强化其商务服务的属性……的这类问题仍未解决。由于性质存在争议,监管的主体、方式、力度上难以统一。现阶段由于各地商业保理企业规模不平衡,导致各地监管机关的负担不一致和规则不一致。商业保理作为新兴的类金融服务,我国在地方上的商业保理协会屈指可数,而通常来说,行业协会是引领该行业发展的风向标,同时也是行业自律的组织保证。

四、完善我国商业保理法律制度的对策建议

法律制度是商业保理总制度中最重要的一环,法律制度建设可参考法律体系上的完善原则,从内部体系和外部体系两方面出发,充分理解内外制度共建的重要性,在此基础上具体可以从以下几个角度,对我国商业保理法律制度建设提出指导性建议:

  • 在各地规则的基础上统一市场准入规则和条件

明确金融属性,强化商务服务属性后,可放宽准入,强化备案和风险运营要求、细化退出监管,并允许一批以信资调查、应收账款管理与回收服务的企业加入市场竞争。

  • 推进监管制度完善,加强行业协会建设

在效率优先于安全的价值目标指导下,政府应该有针对性地为商业保理设计符合其特点的监管标准,而不是仅仅参考传统金融机构从事保理业务的监管方案执行。在行业监管层面,尤其是在市场退出方面,应该有针对性设计适合商业保理企业的规则,明确统一的监管主体和责任。此外还可以加强激励型监管制度的建设,这样有助于弥补控制型监管的不足,激发商业保理企业进行合规经营的积极性。

  • 明确商业保理合同纠纷适用规则并构建体系

从政府层面和最高院层面设置专门的行政法规或司法解释,以单行法模式先予规范相关领域的问题,再以此为过渡,试点内全面开放,各地区相关经验汇总并达成较为一致的商业惯例的情况下,通过修改《合同法》分则,制定相应的保理合同规范章节,最终可以独立基本法的形式,将《合同法》债权转让的规定、管理办法中关于业务范围的规定、以及相关会计和税收管理等规范性文件有机融为一体,制定出系统、完整的商业保理法律制度。